【摘要】善意取得制度，是物权法中的一项所有权的原始取得重要制度，是适应商品经济发展的需要而产生的一项重要交易规则，是商品经济发展的立法必然要求。

　　【关键词】 善意取得　 概念　立法原因　理论基础　制度起源 立法宗旨　　


　　一、概念及立法原因

　　善意取得又称即时取得，是指财产占有人无权处分其占有的财产，如果他将该财产转让给第三人，受让人取得该财产时出于善意，则受让人将依法即时取得该财产的所有权。

　　善意取得制度，是物权法中的一项所有权的原始取得重要制度，是适应商品经济发展的需要而产生的一项重要交易规则，是商品经济发展的立法必然要求。在广泛的商品交换活动过程中，从事交换的当事人往往并不知道对方是否有权处分财产，也很难对市场出售的商品逐一作出调查，如果受让人善意有偿取得财产后，根据转让人的无权处分行为而使交易无效，并让受让人返还财产，则不仅要推翻已经形成的财产关系，而且使当事人在从事交易活动时，随时担心买到的商品有可能要退还，这样就会造成当事人在交易时的不安全感，也不利于商品交换秩序的稳定，而因善意取得制度其有强化占有公信力，保护交易安全的功能而为近代各国民事立法所借鉴采纳，我国司法实践对善意取得亦采取肯定的态度，如《最高人民法院关于贯彻执行，若干问题的意见（试行）第89条规定，“共同共有人对共有财产享有共同的权利，承担共同的义务。在共同共有关系存续期间，部分共有人擅自处分擅自处分共有财产的，一般认定无效。但第三人善意、有偿取得取得该财产的，应当维护第三人的合法权益；对其他共有人的损失，由擅自处分共有财产的人赔偿。”善意取得是物的所有权及其他权利原始取得制度的一种特殊取得制度。在古罗马法时代，由于信奉所有权绝对原则，“任何人不能以大于自己所有的权利让与他人”，因而不存在善意取得制度。

　　二、理论基础及制度起源

　　关于善意取得存在的理论基础，多数学者提出了不同的看法，大致有以下几种观点：（1）取得时效说。时效制度，以时间及时间之经过为其构成要件，而善意取得制度则与时间及时间之经过没有联系，所以，时效制度与善意取得制度是两种各自独立的制度。（2）权利外形说。占有人应推定其为法律上的所有者，故受让人有信赖之基础。（3）法律赋权说。善意取得是由于法律赋予占有人处分他人所有权的权能。（4）占有效力说。善意取得系由于受让人受让占有后，占有之效力使然。大多数学者认为善意取得制度的理论基础是法律上承认占有公信力的逻辑结果，即赞成权利外形说。

　　一般认为，善意取得制度起源于日耳曼法上的“以手护手”原则，根据“以手护手”原则，将自己的财产让与他人占有者，如相对人再将财产转让给第三人，物的所有人只能要求相对人赔偿损失，而不能要求第三人返还原物，这一原则适应了商品经济发展的要求，因而被现代各国或地区民法所承受。当前随着我国经济体制改革的不断完善，社会主义市场经济日益发展，商品交易在更加广泛的领域和空间中频繁进行。从事商品交易的当事人很难知道对方是否对其占有的物品拥有所有权，也很难进行查证，况且在商机万变的信息时代，在一般情况下，要求当事人对每一个交易对象的权利是否属实加以查证，不太现实。如果受让人不知道或不应当知道转让人无权转让该财产，而在交易完成后因出让人的无权处分而使交易无效使其善意第三人退还所得的财产，这不仅要推翻已形成的财产关系还使当事人在交易中心存疑虑，从而造成当事人交易的不安全，法律为了避免这些不安全因素的干扰规定了善意取得制度。虽然我国民事基本法《民法通则》并未对善意取得制度作出规定，但是一些民事特别法和司法解释已经肯定了善意取得制度。

　　三、立法宗旨

　　善意取得制度的立法宗旨是协调由无权处分行为产生的善意受让人与物的所有人的利益冲突，在强调保护物的所有人利益的同时，也注重对善意第三人利益的保护，从而保护交易的安全，稳定正常的社会经济秩序。

　　四、适用条件与适用法律效果

　　 2007年3月16日，第十届全国人民代表大会第五次会议通过了《中华人民共和国物权法》，该法在第九章对善意取得制度作了详细的规定。其中第一百零六条规定：

　　“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：

　　（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；

　　（二）以合理的价格转让；

　　（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。

　　受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人向无权处分人请求赔偿损失。当事人善意取得其他物权的，参照前两款规定。”这是善意取得制度在我国民事特别法中的明确规定，该制度的建立有利于维护正常的市场交易关系，保护善意的交易相对人，促进社会经济秩序之稳定，从而有利于促进社会主义市场经济快速有序地发展。

　　适用善意取得，应具备如下适用条件：

　　（一）标的物为依法可以流通的动产或不动产。并非所有的动产或不动产都可以适用善意取得制度，下列标的物不适用善意取得制度①法律禁止或限制流通的动产，如国家专有动产、枪支弹药、爆炸物、麻醉品、毒品②占有物脱离，也即非基于真权利人的意思而丧失占有的物，如盗窃物、遗失物，但是对于通过拍卖程序或公共市场交易而获得占有脱离物，其权利人除非偿还善意占有人所支出的价金，否则不得请求返还，另外货币和无记名债券不适用占有脱离物的有关规则，真权利人不得请求返还③记名有价证券④依照法律规定所有权变动须办理登记才能对抗第三人且已办理登记的动产，如船舶、飞行器。

　　（二）让与人对让与的财产无处分权，非法处分权人的占有必须是基于所有人的意思而取得。所谓无权处分，是指让与人无处分权而从事了法律上的处分行为。对财产的处分权是属于财产所有人，让与人是无权处分他人财产的，如果让与人有权处分则不适用善意取得制度。常见的无权处分有以下几种情形：①无所有权的情形，如承租、保管或借用人对承租或保管、借用的财产而将该财产出让给他人，如无效买卖合同中的买受人将买受的标的物有偿转让给善意占有人；②所有权受到限制的情形，如某一共有人未经其他共有人的同意，而将共有财产处分给他人；③代理人擅自处分被代理人的财产的情形，如代理权终止、超越代理权、无权处分的情形下，也有可能发生无权处分的情况。如果让与人虽然不是动产的所有人，但在法律上是有处分权的人，如所有人的代理人、行纪人、失踪人的财产管理人、公司的清算人等，则不能适用善意取得。

　　（三）受让人受让该财产时是善意的。善意取得以受让人受让动产时主观上为“善意”且无重大过失为其必备要件。所谓善意，是指第三人于受让时，不知出让人为非所有人，也不知出让人无权处分。在善意取得制度中，这种善意应为“推定善意”，这一原则已为德国民法、我国台湾地区民法明文确认。第三人和占有人（无权处分人）进行交易行为时，根据占有的权利推定效力，以及占有的公信力，我们应推定第三人为善意，如果原权利人主张权利，则负责举证第三人为非善意，如不能举证，第三人则为善意而取得财产所有权。财产的善意取得以受让人的善意为条件，如果受让人具有恶意，则不得适用善意取得。当然，我们不能要求受让人自始不知道该物为善意取得，因此，善意的适用时间应为物权变动行为发生之前，在此之后即受让人取得所有权，原权利人不得以受让人恶意要求返还原物。善意判断的时点为：动产善意取得为交付时，不动产善意取得为登记时。

　　（四）受让人取得财产是基于合理的价格有偿转让行为。善意取得是以有偿取得为前题条件，受让人在取得财产时，必须向出让人支付相应对价。因此受让人取得的财产必须是通过有偿的法律行为来实现，如果通过继承、赠与等无偿行为取得财产，则不能产生善意取得的效力。

　　（五）已作出了物权变动行为。根据《物权法》规定，动产的物权变动必须作出了交付行为，交付可以为现实交付、简易交付、指示交付及占有改定。登记是不动产物权的生产要件，如果受让人没有为权利的变更登记，也就没有实现物权的变动，即使受让人占有财物，财产的物权仍属于原权利人。因此，只要符合以上四个条件即可适用善意取得制度，原权利人只能向无权处分人要求赔偿，而不能向受让人行使物权请求权。

　　善意取得产生如下适用法律效果：

　　第一，善意受让人取得物的所有权。善意取得属于原始取得，因为这种所有权或他物权的取得并非基于所有人的意愿，也非基于让与的法律行为，而是基于法律的直接规定，由于其为原始取得，动产上原有的负担亦归于消灭。
机电部


审计署驻机电部审计局经常性审计暂行办法
1991年7月3日，机电部

第—条 为了贯彻审计署关于实行经常性审计监督的要求， 结合机电工业审计工作的具体情况，制定本暂行办法。
第二条 实行经常性审计监督制度，是深化审计工作， 提高审计工作质量和效率，完善我国审计制度的一项重要措施。 通过实施经常性审计监督制度，逐步实现审计工作的制度化、法制化、规范化， 以强化企事业单位内部控制机制，改善经营管理，提高经济效益。
第三条 审计署驻机电部审计局在审计署划定的审计范围内， 对所属审计单位实行经常性的审计监督制度：
（一）对列入审计署经常性审计的单位，由驻部审计局负责组织实施；对审计范围内的其他单位，在条件成熟的情况下， 由驻部审计局列入局经常性审计单位，并负责组织实施。
（二）实行经常性审计的单位， 由驻部审计局报审计署列入国家审计计划，一般每年组织审计一次，连续审计几年。 也可根据需要增加审计次数，定期或不定期组织审计（全面审计或专项审计）。
第四条 实行经常性审计的单位， 审计工作必须有一定的工作基础和良好的工作条件。符合以下条件的单位，驻部审计局经过考核、 审查后，方能列入局经常性审计单位：
（一）有独立的、健全的内部审计机构，由企、 事业单位的主要负责人直接领导；
（二）配备了结构合理，与审计工作相适应的审计人员； 大部分人员具有一定的审计业务知识和独立的工作能力；
（三）建立健全了内部审计制度和业务规范， 并在开展经济效益审计和以评价内控制度的管理审计方面积累了一些经验；
（四）通过单位内部经常性的审计监督使单位的财务管理、 经济效益等方面都取得了较明显的成绩，能够查错防弊，促进企业改进管理、 提高效益，并经外部审计或“三查”，违纪金额在逐年减少，无重大违纪事项。
经常性审计单位的内审人员要保持相对稳定，并随着工作的需要， 不断壮大队伍。审计机构负责人的任免要征得上一级审计主管部门的同意。
第五条 经常性审计是对被审计单位的经济活动及其反映资料的真实性、合法性和有效性进行审计。审计的主要内容：
（一）内部控制制度的建立和执行情况；
（二）财务收支的合规合法性，财务成果的真实性；
（三）完成国家财政任务和处理经济分配关系的情况；
（四）各项投入资金和生产经营活动的经济效益；
（五）前期审计结论和决定的执行情况。
第六条 对经常性审计单位实施审计时， 可以根据实际情况对上述内容进行全面的审计；也可以选择几个重点部门， 重点问题或倾向性问题，分期分次进行。但不管采取哪一种方式，所涉及问题务求查清查透， 不留尾巴。
第七条 对确定的经常性审计单位， 驻部审计局向被审单位发出审计通知书。审计通知书应明确审计的范围、内容、方式、时间、 要求被审计单位提供的资料，审计组长及成员名单。
第八条 对经常性审计单位的审计报告、审计结论和决定， 由驻部审计局研究后下达执行。
第九条 审计机关要与经常性审计单位保持密切的联系。 对确定的经常性审计单位，由驻部审计局指定专人负责联系， 经常到被审单位宣传开展经常性审计的目的和意义， 检查内控制度的建立和执行情况以及内审工作的开展情况，发现问题及时反映。
第十条 经常性审计单位的内部审计工作，是实行经常性审计的基础。内审部门要做好以下工作：
（一）对本单位的财务收支、经营活动、 内控制度进行经常的审计监督，积累审计情况， 并按季向驻部审计局报送有关审计情况资料和经济动态。遇有重大问题，随时向上级审计部门报告。
（二）认真贯彻国家财经政策、法令，围绕“双增双节”，深入挖潜，提高经济效益。有计划、有重点地组织专项审计监督和专题审计调查， 经常向本单位领导提供信息和情况，提出改进经营管理， 提高经济效益的建议。
（三）根据上级审计部门下达的审计通知书（或授权审计通知书），审计前在单位负责人的领导下，配合财务部门组织好自查，写出自查报告。
第十—条 实行经常性审计单位的主要负责人要加强对内部审计的领导，支持内审部门的工作，经常听取内审工作情况的汇报。 内审人员要参加本单位有关生产经营的会议，查阅有关文件资料， 全面了解经济活动情况，并在审计工作的实践中，不断提高政治、政策和业务水平， 更好地发挥内审在企事业单位的一切经济活动中的监督的作用。
第十二条 国家审计机关对实行经常性审计的单位由于其内部审计机构健全，内部审计监督卓有成效， 并连续几年国家审计没有发现重大违纪事项，可以在一定时期，由单位内审机构进行自审， 国家审计机关只对某些项目进行重点抽审。
第十三条 对暂未实行经常性审计的单位，仍实行轮审的办法， 争取三，五年轮审一遍。每年审计的覆盖面、审计的重点和要求， 由驻部审计局制定年度审计计划具体安排。
第十四条 本暂行办法自1991年7月开始实行。